Wanneer een besloten vennootschap (BV) failliet gaat, wordt er een curator aangesteld door de rechtbank. De curator zal onderzoek doen naar de gang van zaken binnen het bedrijf, waarbij het functioneren van het bestuur wordt onderzocht. Een van de zaken die de curator onderzoekt, is of er sprake is van onbehoorlijk bestuur. Als de curator vaststelt dat er sprake is van onbehoorlijk bestuur, kan het bestuur aansprakelijk worden gesteld voor het boedeltekort. Dit tekort is het verschil tussen de waarde van de activa en de passiva in het faillissement. Het tekort kan aanzienlijk zijn.
Het is echter niet altijd zo dat alleen het formele bestuur verantwoordelijk is voor belangrijke zaken binnen een BV. Het is mogelijk dat naast de formele bestuurders (statutaire bestuurders) ook andere personen, de feitelijke bestuurders, taken en verantwoordelijkheden hebben. De vraag is dan of de feitelijke bestuurders ook aansprakelijk kunnen worden gesteld door de curator voor het boedeltekort.
Aan het begin van dit jaar heeft de Hoge Raad deze vraag bevestigend beantwoord. Als het formele bestuur het bestuur en beleid geheel of gedeeltelijk overlaat aan een andere persoon dan de formele bestuurders, kan deze feitelijke bestuurder ook aansprakelijk worden gesteld voor het boedeltekort. Maar wanneer wordt iemand beschouwd als een feitelijke bestuurder?
In ieder geval moet de betreffende persoon een deel van de bestuursbevoegdheid hebben verworven. Het moet gaan om een “dusdanig vergaande bemoeienis met de gang van zaken dat zij (…) met een bestuurder gelijk te stellen is”.
Dit betekent dat als iemand binnen een BV betrokken is bij zaken die normaal gesproken onder de verantwoordelijkheid van het bestuur vallen, die persoon het risico loopt om aansprakelijk te worden gesteld voor de schade bij een faillissement en onbehoorlijk bestuur. Let op: normaal gesproken zijn bestuurders gezamenlijk aansprakelijk, dus bestuurders zijn over het algemeen ook aansprakelijk voor het beleid dat hun collega’s voeren. Dit geldt ook voor feitelijke bestuurders, die al dan niet bewust het risico van aansprakelijkheid op zich nemen.
Als u vragen heeft over bestuurdersaansprakelijkheid in of buiten faillissement, staat Claassen Advocaten in Eindhoven klaar om u te adviseren over uw positie en mogelijkheden. Aarzel niet om contact op te nemen met een van onze specialisten voor een vrijblijvend kennismakingsgesprek.
